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2016國家司法考試易錯考點匯總分析
甲預謀拍攝乙與賣****的照片，迫使乙交付財物。一日，甲請乙吃飯，叫賣****丙相陪。飯后，甲將乙、丙送上車。乙、丙剛到乙宅，乙便被老板電話叫走，丙亦離開。半小時后，甲持相機闖入乙宅發現無人，遂拿走了乙的3萬元現金。關于甲的行為性質，下列哪一選項是正確的?
A.搶劫未遂與盜竊既遂
B.搶劫既遂與盜竊既遂的想象競合
C.敲詐勒索預備與盜竊既遂
D.敲詐勒索未遂與盜竊既遂的想象競合
【答案】C
【解析】欲拍照片索要財物的行為，不成立搶劫罪，而是敲詐勒索罪。二者的區別在于，搶劫罪的手段行為(暴力、脅迫、其他方法)必須達到“足以抑制被害人反抗”的程度，即程度比較嚴重，而本案的要挾方法并沒有達到“足以抑制被害人反抗”的程度，所以不成立搶劫罪，而屬于敲詐勒索罪。
此外，行為人的行為屬于敲詐勒索罪的預備而非未遂，因為行為人還沒有著手實施犯罪。判斷行為是否著手實施的關鍵在于：(1)犯罪對象是否出現;(2)行為人是否實施了刑法分則的具體動詞，如“殺”、“搶”等。如果同時滿足，一般認為是著手了。而本案中，行為人還沒有開始實施敲詐勒索行為。此外，行為人后來又在被害人家里盜竊，是另起犯意，需要單獨評價為盜竊罪，這不是競合的問題，而是數罪并罰。故C項正確。本題答案為C。
甲欲綁架女大學生乙賣往外地，乙強烈反抗，甲將乙打成重傷，并多次對乙實施強制猥褻行為。甲尚未將乙賣出便被公安人員抓獲。關于甲行為的定性和處罰，下列哪些判斷是錯誤的?( )
A.構成綁架罪、故意傷害罪與強制猥褻婦女罪，實行并罰
B.構成誘拐婦女罪、故意傷害罪、強制猥褻婦女罪，實行并罰
C.構成誘拐婦女罪、強制猥褻婦女罪，實行并罰
D.構成誘拐婦女罪、強制猥褻婦女罪，實行并罰，但由于尚未出賣，對誘拐婦女罪應適用未遂犯的規定
【答案】ABD
【解析】(1)甲以出賣為目的而綁架乙，構成誘拐婦女罪，而非綁架罪，故A項錯誤。
(2)誘拐婦女罪可以包容****行為，但不能容強制猥褻行為。誘拐婦女同時對被誘拐的婦女又強制猥褻的，應數罪并罰。
(3)對于在誘拐過程中，甲為了制服乙的反抗，將乙打成重傷的行為，是否屬于誘拐婦女罪的結果加重犯，是本題爭議的焦點。一般認為，只要誘拐與傷害之間有高概率的伴隨關系，就應理解為誘拐婦女罪的結果加重犯。如果誘拐與傷害沒有這種伴隨關系，則應數罪并罰。在本案中，誘拐必然引起反抗，而反抗也極易引起毆打，故成立誘拐婦女罪的結果加重犯，不應再認定為故意傷害罪。當然，如果出于與誘拐無關的目的，比如泄憤、報復，由于這種傷害與誘拐無關，故應數罪并罰。本題答案為ABD。
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